防范有限责任公司股东优先购买权侵权纠纷的实务建议

　　(原文)毕敏

　　引用：

　　在有限责任公司股权转让的实践中，股权转让分为“内部转让”和“外部转让”两种。“内部转让”是指现有股东之间相互转让股权；“对外转让”是指现有股东向股东以外的人转让股份。两者的区别在于，“内部转让”是完全自由的，“外部转让”是基于有限责任公司的人性特征，一般需要其他股东的半数同意，其他股东放弃优先购买权。有限责任公司的人性理论引自美国学者克拉克教授：“从有限责任公司的特点出发，认为人性是有限责任公司的基本特征，公司股东之间相互信任，密切合作，这也是公司成立和经营的基础。因此，有限责任公司股东对外转让股份时，必须考虑到可能会打破原有的信任与合作，影响公司的决策甚至生存。因此，股东优先购买权的规定既实现了股东转让的自利性权利，又减少了因新增股东而产生摩擦和矛盾的可能性。

　　本文主要从一起侵犯股东优先购买权的纠纷案件入手，介绍了如何对有限责任公司侵犯股东优先购买权的风险进行争议的一些建议。

　　规则指南：

　　1.《公司法》第七十一条第三款：在同等条件下，经股东同意转让的股权，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

　　2.《公司法》第七十二条：人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东权益时，应当通知公司和全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起20日内未行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。

　　3.《公司法司法解释四》第十八条：人民法院在判断转让股权是否符合《公司法》第七十一条第三款和本规定所称“同等条件”时，应当考虑转让股权的数量、价格、支付方式和期限。

　　4.【0x9A8B】第十九条：有限责任公司股东主张先购买所转让的股权的，应当在收到通知后，在公司章程规定的行权期限内提出购买请求。公司章程没有规定行使期限或者规定不明确的，以公告规定的期限为准；通知规定的期限短于30日或者行使期限不明确的，行使期限为30日。

　　5.【0x9A8B】第二十一条：有限责任公司股东将其股份转让给股东以外的人，未征求其他股东对股份转让的意见，或者以欺诈、恶意串通等方式损害其他股东优先购买权的。其他股东在同等条件下主张购买所转让的股份的，人民法院应予支持，但其他股东自知道或者应当知道行使优先购买权的同等条件之日起30日内没有主张权，或者办理股权变更登记。6.基于有限公司的人性，我国《公司法司法解释四》等相关法律法规规定，股东向股东以外的人转让股权时，应当充分履行对其他股东的通知义务。其他股东在同等条件下享有优先购买权。此处涉及的通知内容应包括若干主要转让条件，如拟转让的股份数量、价格、履行方式、拟受让方的相关信息等。

　　7.根据[最高人民法院《公司法司法解释四》的规定，不作为的默示效力只有在法律规定或双方当事人同意的情况下，才能视为意思表示。

　　8、产权交易所的性质是经市政府批准设立的，不以营利为目的，只为产权交易提供设施和市场服务，并按规定收取服务费。基于此，证券交易所不是司法机构，不具备处理法律纠纷的职能。它对股东没有权利

　　是否享有优先购买权等。

　　案件简介：

　　原告仲景公司因与被告电力公司、被告水利公司、第三方新能源公司、第三方产权交易所发生股权转让纠纷，向上海市黄浦区人民法院提起诉讼。原告声称他和被告电力公司是第三方新能源公司的股东，两家公司分别持有38.2%和61.8%的股份。电力公司未经仲景公司同意将其股票在证券交易所上市，仲景公司向第三方证券交易所提出异议，明确表示保留优先购买权，要求暂停交易并重新披露信息。但为了避免仲景公司行使优先购买权，电力公司在不支付保证金的情况下与水利公司签订了产权交易合同，整个交易在仲景公司异议审查期间完成。仲景公司认为，电力公司擅自转让股份侵犯了股东的优先购买权。因此，请求法院裁定，中京公司对电力公司和水利公司转让的新能源公司61.8%的股权拥有优先购买权，请求行使优先购买权。但被告电力公司、水利公司、第三方新能源公司、证券交易所不同意原告的主张，认为原告放弃了优先购买权的行使，故主张不能成立。

　　试验结果：

　　上海市黄浦区人民法院一审认为：第一，股东优先购买权是公司法赋予股东的法定权利，《公司法》只有在第七十三条规定的法院强制执行程序中，优先购买权的股东在被通知后的法定期限内未行使权利，视为放弃优先购买权。公司法和司法解释没有规定其他情形下丧失权利的程序；其次，根据最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则若干问题的 意见(试行)》的规定，不作为的默示效力只有在法律规定或者双方当事人约定的情况下，才能视为意思表示；第三，作为依法设立的产权交易平台，法律并没有赋予其判断交易对象所有权是否存在争议、一方是否丧失优先购买权的权利。因此，原告仲景公司对被告电力公司和被告水利公司转让的第三方新能源公司股权有优先购买权；原告仲景公司自本判决生效之日起20日内行使优先购买权，否则视为放弃；原告仲景公司优先购买权的行使内容和条款与被告电力公司和被告水利公司签订的产权交易合同相同。上海市第二中级人民法院驳回上诉，维持原判。

　　律师提示：

　　股权转让方和股权受让方在签订股权转让协议的过程中，应注意股权转让协议的有效性。实践中，因价格等事项约定不明确，法院可能无法确立股权转让协议的效力；股权转让协议的效力也可能因未履行相应的前提条件而存在缺陷，如未取得半数以上股东同意，或其他股东行使优先购买权等。

　　在股权转让实践中，工商变更登记部门往往要求其他股东放弃优先购买权的证明。放弃优先购买权的证明可以是“放弃优先购买权的声明”，也可以是“股东会决议”中放弃优先购买权的股东的声明。

　　拟转让其股份的股东应当履行通知其他股东的义务。通知书的内容应包括受让方的基本情况、拟转让股份的数量、价格和履约方式，以及转让股东与受让方约定的投资、业务合作、债务承诺等主要条件。此外，建议此类通知采用公证服务方式发送，不建议采用普通快递或EMS方式发送。

　　被侵害优先购买权的股东应当自知道或者应当知道行使优先购买权的相同条件之日起30日内，或者自股份变动登记之日起1年内行使优先购买权。

　　对于公司外部受让方，在购买有限责任公司股权之前，需要审查目标公司其他股东是否明确放弃优先购买权，并要求转让方出具其他股东放弃优先购买权的承诺函，并在股权转让合同中明确规定其他股东因行使优先购买权而无法取得股权的违约责任。