刑事自首的认定与量刑分析

　　原作者：吴波律师

　　一.概述

　　自首，是指犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，或者采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人、正在服刑的犯罪分子，如实供述自己犯下的其他罪行，尚未被司法机关掌握的行为。我国刑法规定，自首的人可以从轻或者减轻处罚。其中，较轻的犯罪可以免除处罚。

　　设立自首制度的法律原因是罪犯悔过自新，说明其人身危险性降低，政策原因是案件能够及时侦破审理，节省司法资源。因此，在司法实践中，如果条件具备，司法机关会优先考虑缓刑，不起诉或改变取保候审的强制措施。

　　二、法律依据

　　1.《中华人民共和国刑法》第六十七条规定，犯罪后自首，如实供述自己罪行的，应当自首。自首的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪情节较轻的，可以免除处罚。

　　采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人、正在服刑的犯罪分子，如实供述自己所犯的其他尚未被司法机关掌握的罪行，以便自首的。

　　2.《中华人民共和国刑法》(法释[1998]8号)

　　3.最高人民法院《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》法[2010]60号通知

　　4.最高人民法院、最高人民检察院关于《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的通知(法发[2009]13号)

　　5.《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》(最高人民法院公告法释[2004]2号)

　　三、“自首”成立的条件

　　刑事案件中的自首情节成立后，对行为人处理案件非常有利，可以依法从轻或者减轻处罚。而且，较轻的罪行可以免除处罚。根据立法理论，自首可以分为两种： (一)自首，是指犯罪后自动投案，如实供述自己罪行的行为；(二)特殊自首，又称准自首和剩余犯罪自首，是指犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的犯罪分子采取强制措施，如实供述司法机关尚未掌握的其他罪行的行为。因此，对于“自首”成立的条件，应根据两种自首情形分别说明。

　　(一)一般自首的成立

　　根据规定，自首需要满足两个条件：自首和如实供述自己的罪行。

　　1.关于自首

　　关于自首的时间：自首必须发生在罪犯没有被绳之以法的时候。具体情况：

　　(一)犯罪事实未被发现的；

　　(二)犯罪事实已经被发现，但犯罪分子尚未被司法机关发现的；

　　(三)犯罪事实和犯罪分子都已被发现，但司法机关没有对犯罪分子发出强制措施令的；

　　(四)司法机关已对犯罪分子发出措施令，但尚未逮捕，犯罪分子在逃的；A.罪犯在被通缉和追捕的过程中自动投案自首。

　　b   .经查证罪犯准备投案，或者在投案途中被公安机关抓获的。

　　C.罪犯潜逃异地，异地司法机关尚未查明罪犯犯罪，看到犯罪行为可疑时，进行盘问教育，主动交代罪行。

　　关于自首对象：指接受犯罪分子自首的有关机关和个人。实践中要注意行为人是否如实向被害人坦白自己的罪行。从自首的对象和被害人来看，自诉案件中，行为人如果向被害人承认犯罪事实，并愿意接受司法处理，就可以成立自首。公诉案件中，行为人向被害人承认犯罪事实，表示愿意接受司法处理的，应当自首，但是表示自己是私人，不愿意接受司法处理的，不自首。

　　关于投案方式：投案方式没有特别规定，常见的方式有：亲第一，代理第一，送第一，陪第一，服第一役。在实践中，要注意被采取行政拘留、司法羁押等非刑事强制措施的行为人如实供述司法机关尚未掌握的罪行，设立自动投案。

　　自首意愿：罪犯回归司法并不违背其初衷，而是自动的。自首的动机不影响自首的自动性，不要求犯罪人基于自己的意志进行选择。

　　2.关于如实坦白你的罪行

　　如实供述自己的罪行，是指行为人自动自首后，如实供述自己的主要犯罪事实。刑法中的如实供述主观说，主要是指供述符合行为人的记忆。行为人对行为性质的抗辩不影响自首的成立。至于“如实供述自己的罪行”的具体认定，按照规定，除了供述自己的主要犯罪事实外，还应当包括姓名、年龄、职业、住址、犯罪记录等。犯罪嫌疑人供述的身份与真实情况不同，但不影响定罪量刑的，应当认定为如实供述自己的罪行。犯罪嫌疑人自动投案后隐瞒真实身份，影响定罪量刑的，不能视为如实供述自己的罪行。

　　犯罪嫌疑人多次犯同类罪的，应当综合考虑已供述的犯罪事实和未供述的犯罪事实的危害程度，决定是否认定为主要犯罪事实的真实供述。虽然全部犯罪事实在自首后没有全部坦白，但是如实供述的犯罪情节比没有坦白的犯罪情节更重要，或者已经如实供述的犯罪数额比没有坦白的犯罪数额更大。无法区分已供述和未供述犯罪情节的严重程度，或者已供述的犯罪数额相当于未供述的犯罪数额，一般不认定为如实供述自己的主要犯罪事实。

　　犯罪嫌疑人自首，虽然没有供认主要犯罪事实，但是在司法机关没有掌握他的主要犯罪事实之前，自首的，应当认定为如实供述自己的罪行。实践中需要注意的是，在一审判决前，包括一审判决再审前，行为人如实供述应视为自首。

　　(二)设立特殊自首

　　特殊自首，是指犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的采取强制措施的犯罪分子，如实供述司法机关尚未掌握的其他罪行的行为。特别投案成立的关键因素在于对特别投案主体的成立和司法机关尚未掌握的其他犯罪的如实供述的认识和认定。

　　1.设立特殊自首的主体有两种： (一)被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人。这里的强制措施是指逮捕、取保候审、监视居住、拘留、逮捕等刑事强制措施。(2)正在服刑的罪犯是指已定罪的罪犯，不包括缓刑和假释。

　　2.司法机关尚未掌握的本人其他犯罪

　　在强制措施期间，犯罪嫌疑人、被告人自愿、如实向司法机关供述自己的其他罪行。犯罪能否被司法机关认定为掌握，应根据不同情况区别对待。如果犯罪已经被通缉，一般要判断司法机关是否在通缉令范围内。如果不在想要的顺序范围内，则应视为尚未掌握。如果是在通缉令范围内，就当是掌握了；如果犯罪已经在国家公安信息网逃犯信息数据库中记录，则应视为掌握。如果犯罪行为在国家公安信息网逃犯信息数据库中没有被通缉或记录，应以司法机关是否实际掌握了犯罪行为为依据。

　　犯罪嫌疑人、被告人在强制措施期间如实供述自己的其他罪行的。本罪与司法机关已经掌握的犯罪是同一种犯罪还是不同种犯罪，一般应以罪名区分。虽然如实供述的其他犯罪的罪名不同于司法机关已经掌握的罪名，但如实供述的其他犯罪是选择性罪名或者在法律和事实上密切相关。对受贿罪采取强制措施的，说明因受贿罪为他人谋取利益的行为，构成滥用职权罪的，应当认定为同罪。

　　4.自首成立后的量刑

　　根据最高人民法院2013年12月23日《最高人民法院关于被告人对行为性质的辩解是否影响自首成立问题的批复》的规定，综合考虑犯罪动机、时间、方式、犯罪严重程度、如实供述犯罪事实的程度和悔过表现，基准刑可以减轻40%以下；犯罪较轻的，可以减轻基准刑40%以上或者依法免除处罚。恶意利用自首逃避法律制裁不足以从轻处罚的除外。